■ 本報記者 馬興帆

    前  段時間，雅戈爾集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱‘雅戈爾’）發(fā)布公告稱，召開第十屆董事會第二十二次會議、第十屆監(jiān)事會第十六次會議，會議審議通過了《關(guān)于對外捐贈的議案》，擬向?qū)幉ㄊ腥嗣裾栀浧諠?jì)醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)，預(yù)估價值13.6億元（以決算為準(zhǔn)）。一周后，雅戈爾又發(fā)布公告，稱捐贈事項終止。

    普濟(jì)醫(yī)院因何而建？捐贈公告有沒有法律效力？雅戈爾為何要捐贈給當(dāng)?shù)卣可鲜泄緫?yīng)該如何更好地推動捐贈事宜？

    律師：

    捐贈聲明沒有生效

    被捐贈的寧波普濟(jì)醫(yī)院是一所按三級甲等標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)的大型綜合性醫(yī)院，2018年10月動工，2022年4月通過驗收。

    《雅戈爾集團(tuán)股份有限公司關(guān)于對外捐贈的公告》提到，“公司于2022年5月17日召開第十屆董事會第二十二次會議、第十屆監(jiān)事會第十六次會議，審議通過了《關(guān)于對外捐贈的議案》。為進(jìn)一步聚焦時尚產(chǎn)業(yè)建設(shè)，增強企業(yè)核心競爭力，公司擬退出健康產(chǎn)業(yè)，向?qū)幉ㄊ腥嗣裾栀浧諠?jì)醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)，并提請股東大會授權(quán)經(jīng)營管理層辦理相關(guān)事宜……具體捐贈方案提請股東大會授權(quán)公司經(jīng)營管理層與寧波市人民政府商定落實”，并注有“重要內(nèi)容提示：本次對外捐贈事項尚需提交2022年第一次臨時股東大會審議”。

    大會未開，股民的反對聲頻頻出現(xiàn)。5月24日，雅戈爾再次發(fā)布公告稱，公司董事會、管理層聽取廣大股東意見后，決定終止本次對外捐贈事項，臨時股東大會同時取消。

    我國關(guān)于捐贈行為的法律規(guī)定包括《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》和《中華人民共和國慈善法》。對不履行捐贈的行為，還有《中華人民共和國慈善法》和《民法典》進(jìn)行制約。其中，《中華人民共和國慈善法》第四十一條明確，捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈的，慈善組織或者其他接受捐贈的人可以要求交付；捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟。

    按照上述規(guī)定，雅戈爾發(fā)布對外捐贈公告又宣布撤銷，是否仍需承擔(dān)履行捐贈的責(zé)任？

    北京仰信律師事務(wù)所主任張宏元認(rèn)為，雅戈爾發(fā)布的捐贈聲明其實沒有生效。“按照《民法典》第658條規(guī)定，慈善捐贈中，公司與受贈人簽訂的贈與合同具有社會公益和道德義務(wù)性質(zhì)，不可任意撒銷。雅戈爾公司雖然發(fā)布捐贈公告，但在公告中說明本次對外捐贈事項尚需提交2022年第一次臨時股東大會審議，在法律意義上屬于尚未生效的聲明?！?/p>

    多名法律人士也指出，上市公司的捐贈相關(guān)公告要具有法律約束力，需滿足一系列條件。

    “上市公司公告的對外捐贈，一般是程序（決策）先行、協(xié)議隨之簽署或生效。上市公司贈予交易的協(xié)議，如需董事會、股東大會級別審議，則履行相應(yīng)內(nèi)部決策后方才生效。依規(guī)履行信息披露義務(wù)后，按協(xié)議履行贈予合同下的贈予義務(wù)。作為捐贈人的上市公司需履行內(nèi)部決策與對外履約的義務(wù)。”北京德和衡律師事務(wù)所高級聯(lián)席合伙人郭恩穎介紹，捐贈需履行相應(yīng)內(nèi)部決策程序，從操作上還需滿足內(nèi)外審計、財務(wù)、紀(jì)檢監(jiān)察（國資控制下）等部門檢查監(jiān)督。

    北京天馳君泰律師事務(wù)所上海分所高級合伙人戚誠偉指出，“在不存在后續(xù)簽訂捐贈協(xié)議的情況下，公告的具體內(nèi)容應(yīng)包括明確的捐贈人、受贈對象（受贈人或受贈慈善組織）、捐贈時間、捐贈財產(chǎn)。在沒有達(dá)成捐贈協(xié)議的情況下，具備以上要點的公開捐贈承諾才具備法律約束力和執(zhí)行力。對于不構(gòu)成贈予合同的情形，如果公告不具備上述載明的基本要素，則只能作為一種贈予意向，缺乏追討該筆款項的主體，不具備法律約束力?！?/p>

    “這次的案例屬于上市公司公開承諾捐贈的聲明并未生效的情況，但是仍有可能會產(chǎn)生類似捐贈失信的不良影響。在信用經(jīng)濟(jì)時代，公司信譽屬于公司的無形資產(chǎn)?！睆埡暝嬖V《公益時報》記者，“公司慈善捐贈可以影響公司信譽。所以公司進(jìn)行慈善捐贈符合公司的長遠(yuǎn)利益，但是捐贈失信也會毀壞公司信譽，使其喪失發(fā)展前景。對于股東而言，公司無發(fā)展前景，其利益也不會有任何保障。”

    回顧：

    建醫(yī)院系當(dāng)?shù)卣?guī)劃

    被捐贈的普濟(jì)醫(yī)院，對捐贈方和受贈方意味著什么？建設(shè)該醫(yī)院背后的考量是什么？

    記者注意到，普濟(jì)醫(yī)院所在地塊早在2015年就被規(guī)劃為醫(yī)院用地。后來，雅戈爾著手布局打造醫(yī)療+養(yǎng)老的健康產(chǎn)業(yè)，先行拿地建設(shè)醫(yī)院，此后再拿下毗鄰地塊建設(shè)養(yǎng)老項目。

    寧波市海曙區(qū)人民政府網(wǎng)顯示，海曙區(qū)集士港鎮(zhèn)CX06-05-02g地塊項目（寧波普濟(jì)醫(yī)院）屬于浙江省“4+1”重大項目建設(shè)計劃，建筑面積超21萬平方米，工程造價55362萬元。

    該地塊用于建設(shè)醫(yī)院，早被寫進(jìn)2015年發(fā)布的《寧波市集士港中一片（CX06）控制性詳細(xì)規(guī)劃》。到2017年年底，寧波市規(guī)劃局海曙分局發(fā)布局部調(diào)整，表示“將引進(jìn)社會資本，啟動西片醫(yī)院和養(yǎng)老機(jī)構(gòu)建設(shè)。CX06-05-02g地塊擬規(guī)劃建設(shè)三級甲等綜合性醫(yī)院，規(guī)模及床位數(shù)可以滿足《寧波市城市醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施專項規(guī)劃（2013-2020）》相關(guān)要求?！?/p>

    數(shù)月后，雅戈爾置業(yè)控股有限公司以7509.64萬元的成交價獲得土地受讓，用途為“醫(yī)衛(wèi)慈善用地”。

    成交公示當(dāng)天，寧波市海曙區(qū)人民政府網(wǎng)轉(zhuǎn)發(fā)的一篇文章顯示，“該地塊將擬建三級甲等綜合性醫(yī)院……土地競得方需委托市級三級甲等醫(yī)院進(jìn)行全面管理。雅戈爾拿下該塊醫(yī)療衛(wèi)生用地，是我區(qū)社會資本加速涌入健康產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一個斷面?！?/p>

    根據(jù)當(dāng)?shù)孛襟w報道，當(dāng)時該醫(yī)院暫定名為“普濟(jì)醫(yī)院”，已完成概念設(shè)計方案。公開信息顯示，普濟(jì)醫(yī)院項目很快獲得寧波市衛(wèi)生健康委員會批準(zhǔn)，并在2018年12月簽訂協(xié)議，交由寧波市第二醫(yī)院全面托管，收費按照公立醫(yī)院標(biāo)準(zhǔn)。

    記者注意到，2021年年底已有捐贈普濟(jì)醫(yī)院的消息傳出。

    雅戈爾發(fā)布的對外捐贈公告這樣解釋捐贈原因：“近年，國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢不確定性加大，國家醫(yī)療體制改革縱深推進(jìn)，且公司缺乏相關(guān)行業(yè)的運營團(tuán)隊和經(jīng)驗，若繼續(xù)投入普濟(jì)醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)，投入產(chǎn)出可能出現(xiàn)較大程度的失衡，不利于公司聚焦資金和精力發(fā)展主業(yè)。因此，公司決定在資源、資金、團(tuán)隊和管理上進(jìn)一步聚焦主業(yè)，調(diào)整現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，擬將普濟(jì)醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)捐贈給寧波市人民政府，具體捐贈方案提請股東大會授權(quán)公司經(jīng)營管理層與寧波市人民政府商定落實。”

    如今普濟(jì)醫(yī)院捐贈已經(jīng)終止，但疑點依然存在。

    2018年，普濟(jì)醫(yī)院已經(jīng)確定由寧波市第二醫(yī)院全面托管，醫(yī)院收費將按照公立醫(yī)院標(biāo)準(zhǔn)。這樣一所價值十多億元的醫(yī)院前期已做了規(guī)劃，在驗收后卻隨即捐出，真的是因為面臨經(jīng)營壓力嗎？捐不出去，這家醫(yī)院又該何去何從？

    建議：

    上市公司如何更好地捐贈

    近年來，多家上市公司發(fā)布捐贈公告，高調(diào)公開捐贈動態(tài)，榮譽與風(fēng)險并隨。上市公司可以采取哪些步驟，以更好地推動捐贈計劃落實，避免不必要的法律風(fēng)險？

    “部分公司在公司章程中往往缺乏對于捐贈事項決策權(quán)限、審議流程的具體規(guī)定或約定，公司內(nèi)部規(guī)章制度也缺少對捐贈事項的明確規(guī)定，這就容易導(dǎo)致公司在進(jìn)行捐贈時出現(xiàn)決策程序瑕疵、股東對捐贈事項存在異議等情況?！北本┦械揽商芈蓭熓聞?wù)所律師喬兆姝如是說。

    2022年修訂的《上市公司章程指引》進(jìn)一步明確要求，上市公司應(yīng)當(dāng)確定董事會對公司對外捐贈行為的審批權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序。

    “證券交易所發(fā)布的上市規(guī)則規(guī)定上市公司對外捐贈行為，是須經(jīng)上市公司董事會、股東大會審議并披露的構(gòu)成‘交易’行為，該‘交易’行為具有特殊性?！睆埡暝J(rèn)為，一方面，上市公司對外捐贈亦應(yīng)注意合規(guī)，不僅應(yīng)遵守內(nèi)部決策程序，而且在達(dá)到法定要求時需進(jìn)行信息披露，且需在法定平臺依法披露；在監(jiān)管部門制定上市公司捐贈行為指導(dǎo)意見的基礎(chǔ)上，上市公司層面制訂出各自的捐贈管理辦法，也可以在公司章程里增加相關(guān)的捐贈管理辦法。在作出捐贈承諾后，不得任性反悔，及時披露相關(guān)進(jìn)展情況。另一方面，公司慈善捐贈不可避免地會涉及公司財產(chǎn)的處分，因此必須在考慮利益相關(guān)人的利益、保護(hù)公司的長遠(yuǎn)發(fā)展以及慈善事業(yè)的促進(jìn)幾個方面進(jìn)行協(xié)調(diào)平衡。其中，公司正常的經(jīng)營生產(chǎn)和盈利必須作為公司慈善捐贈的前提條件。

    郭恩穎的觀點是，目前已經(jīng)有許多上市公司制定了對外捐贈制度，特別是國資控制上市公司，對于對外捐贈履行的內(nèi)部決策及內(nèi)控程序更為嚴(yán)格，其如能按程序?qū)嵤话爿^少出現(xiàn)終止事項。鑒于實踐中可能中小股東會提出質(zhì)疑，也可以一定程度促使公司選擇終止捐贈，如已經(jīng)按程序履行內(nèi)部和外部手續(xù)的，則將導(dǎo)致上市公司陷入尷尬境地。

    “對內(nèi)可能將審視上市公司相關(guān)負(fù)責(zé)人是否按照法規(guī)、監(jiān)管規(guī)則、公司規(guī)章制度履行相應(yīng)程序；對外將造成潛在糾紛，上市公司還會承受輿論和負(fù)面信息披露的消極影響，即為股東利益、公司利益、社會利益的一種沖突?！惫鞣f建議，上市公司對外捐贈應(yīng)在法律法規(guī)和證券監(jiān)管基礎(chǔ)上實施，需事先熟悉規(guī)則環(huán)境、熟悉操作實踐，按照規(guī)定程序操作實施，程序合規(guī)且留痕、捐贈過程及事后可監(jiān)督、慈善款項用到國家提倡且最需要的地方。如此一來，相信股東們也會支持這樣的義舉。

    “應(yīng)該保障股東的知情權(quán)、決策權(quán)，在解釋決策合規(guī)性的同時幫助股東理解其利益并不會受到損害?！逼菡\偉告訴記者，“公司披露的對外捐贈數(shù)額并未實際履行，可能導(dǎo)致已經(jīng)披露的捐贈信息構(gòu)成虛假記載或誤導(dǎo)性陳述；上市公司在披露臨時報告后還有持續(xù)披露義務(wù)，如披露重大捐贈的進(jìn)展情況等。因此，公司還應(yīng)注意及時進(jìn)行信息披露，否則或可因隱瞞捐贈情況的進(jìn)展變化而構(gòu)成重大遺漏，從而構(gòu)成新的信息披露違法事項?！?/p>